Договорная, налоговая и лицензионная квалификация.

1. Договорная цепочка

Российский клиент заключает прямой договор с российским оператором и является его абонентом и плательщиком. Оператор предоставляет одну комплексную управляемую услугу: интернет и передачу данных, российский сетевой адрес, преобразование сетевых адресов, службу доменных имён, межсетевой экран, шлюз с полным направлением трафика, применение изменений, контроль, эксплуатацию и согласованный уровень обслуживания.

Отдельный договор клиента с армянским ООО охватывает только действия от имени и за счёт клиента: оформление заранее согласованного заказа, передачу отдельных административных заявок и статусов, согласование окон работ и обмен счетами, актами и уведомлениями. Полномочия подтверждаются ограниченной доверенностью.

ГК РФ, статья 1005 позволяет агенту действовать от имени и за счёт принципала; права по сделке с оператором возникают непосредственно у клиента. Статья 185 ГК РФ определяет доверенность как письменное уполномочие на представительство.

2. Российский НДС на вознаграждение армянского ООО

Пункты 28–30 Приложения № 18 к Договору о ЕАЭС определяют место реализации услуг. Подпункт 4 пункта 29 относит к месту покупателя перечисленные консультационные, инженерные, информационные, программные и иные специальные услуги, а также агентскую услугу по привлечению исполнителя именно таких услуг.

Предмет армянского ООО иной: оно организует прямой заказ комплексной операторской связи и вручную передаёт отдельные административные сообщения. Оно не продаёт клиенту консультацию, проектирование, программный результат, обработку информации или электронную услугу. Поэтому действует остаточное правило подпункта 5 пункта 29: место реализации — Армения. Вспомогательное административное сопровождение следует основной агентской услуге по пункту 33.

Российский налоговый агент по статье 161 НК РФ возникает при реализации иностранным лицом на территории России. Поскольку место этой услуги — Армения, российский клиент не удерживает и не начисляет НДС на плату армянскому ООО.

Источник: Приложение № 18 к Договору о ЕАЭС, пункты 28–30 и 33; определения обработки информации и электронной услуги приведены в пункте 2.

3. Армянский НДС и налог с оборота

Армянское ООО является резидентной коммерческой организацией на налоге с оборота. Статья 253 НК Армении устанавливает, что налог с оборота заменяет НДС и/или налог на прибыль для налогоплательщика, сохраняющего право на этот режим. Поэтому на агентское вознаграждение начисляется налог с оборота, а не армянский НДС.

Источник: действующая инкорпорация НК Армении, статьи 253–260.

4. НДС в счёте российского оператора

Оператор продаёт собственную российскую услугу напрямую российскому клиенту и предъявляет НДС дополнительно к цене по статье 168 НК РФ. Эта сумма не проходит через армянское ООО и не является частью его вознаграждения.

5. Лицензия связи

По статье 29 закона № 126-ФЗ лицензируется возмездное оказание услуг связи. По статье 44 оператор оказывает услугу абоненту по договору.

Именно российский оператор заключает договор связи, выставляет счёт, предоставляет российский интернет-выход и пропускает трафик. Армянское ООО не является стороной этого расчёта, не предоставляет канал, не получает плату за трафик и не выступает оператором. Поэтому лицензия связи относится к российскому оператору, а не к армянскому ООО.

6. Техническая и криптографическая защита

Проектирование, установка, изменение, контроль и эксплуатация производственного шлюза выполняются российским оператором. Армянское ООО не имеет шлюза или сервера в своём распоряжении, не получает производственный доступ и не устанавливает средства защиты или шифрования.

Так фактическая лицензируемая деятельность по постановлению Правительства РФ № 79 и постановлению № 313 не переносится на армянское ООО. Конкретный протокол не фиксируется: «Аутлайн» — лишь один возможный пример, а оператор квалифицирует выбранную реализацию.

7. Пользователи, трафик и персональные данные

Клиент сам определяет закрытый рабочий круг пользователей и управляемые устройства. Оператор хранит производственную конфигурацию, ключи, запросы к службе доменных имён и журналы в своём российском контуре. Армянское ООО не получает список пользователей, ключи, журналы трафика, запросы к службе доменных имён или содержимое обращений.

Договорные контакты представителей клиента образуют отдельный минимальный деловой контур. На него распространяются применимые требования статьи 3, статьи 6 и статьи 12 закона № 152-ФЗ.

8. Российский налог на доход и постоянное представительство

Для невзаимозависимого клиента обычный доход иностранной организации от услуг, не перечисленный в пункте 1 статьи 309 НК РФ, не облагается у российского источника по пункту 2 статьи 309.

У армянского ООО нет в России филиала, офиса, рабочего места, персонала, сервера в распоряжении или лица, регулярно согласовывающего существенные условия его договоров. Поэтому отсутствует постоянное представительство по статье 306 НК РФ. Тот же принцип закреплён в статье 5 и статье 7 соглашения РФ–Армения.

9. Валюта и рублёвый предел

Цена заказов и расчёты указываются в евро на основании общего разрешения валютных операций между резидентом и нерезидентом в статье 6 закона № 173-ФЗ.

Договор устанавливает совокупный предел 2 900 000 рублей. Сумма каждого заказа в евро пересчитывается по официальному курсу Банка России на дату его подписания и без последующей переоценки уменьшает остаток. Это оставляет договор ниже порога 3 млн рублей для постановки импортного контракта на учёт по пунктам 4.1 и 4.3 Инструкции Банка России № 181-И.

10. Факты, на которых основана квалификация

• оператор и клиент заключают прямой договор и рассчитываются напрямую;
• оператор оказывает одну управляемую услугу связи и шлюза, а не передаёт неуправляемую виртуальную машину;
• армянское ООО получает одну фиксированную плату только за агентскую и административную функцию;
• клиенту не предоставляются портал, программный интерфейс, облачное программное обеспечение, лицензия на программу или автоматизированный результат армянского ООО;
• армянское ООО не оказывает консультации и проектирование в области информационных технологий, не обрабатывает информацию и не обеспечивает производственную защиту;
• пользовательские данные, ключи и трафик остаются у клиента и российского оператора;
• клиент и армянское ООО не являются взаимозависимыми лицами;
• у армянского ООО нет места деятельности или зависимого представителя в России.